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- 作者: 萬川知識產權
- 來源: 中國知識產權資訊網
- 日期: 2016-12-12
- 瀏覽次數(shù): 854次
編者按：電視劇《錦繡未央》正在熱播中，不過該劇的原著小說卻被指涉嫌抄襲200多部作品，有人據此認為該劇也有抄襲的嫌疑。本文作者通過分析原著小說與改編劇之間的關系，認為原著小說侵權并不意味著電視劇也侵權，并就如何判斷電視劇是否構成侵權，如何區(qū)分侵權與借鑒等問題提出了自己的見解，希望能為此類問題的探討提供思路。
電視劇《錦繡未央》正在熱播，但該劇的原著小說《庶女有毒》卻深陷著作權糾紛，被指涉嫌抄襲他人200多部作品。對此，有觀眾不禁要問：電視劇與原著小說之間是什么關系？如何判斷電視劇是否構成侵權？侵權與借鑒之間的區(qū)別是什么？影視行業(yè)應該從中吸取哪些教訓？筆者就這些問題嘗試做出分析。
電視劇與小說是兩種作品
電視劇與原著小說是何種關系？筆者認為，可以從以下兩個方面理解。
首先，電視劇和原著小說是兩種作品類型。有觀點認為二者是一種作品，電視劇是原著小說的延伸。其實不然，根據我國著作權法，原著小說為文字作品，電視劇是影視作品，作品的形式不同，是兩種作品。如果二者是一種作品，那么原著小說侵權，則電視劇一定侵權；如果二者是兩種作品，則原著小說侵權，不代表電視劇侵權，而是需要再次進行侵權比對才能確定是否侵權。
其次，電視劇是原著小說的演繹作品。演繹作品，即在原有作品的基礎之上創(chuàng)作出的新作品。演繹作品與原作品是兩個作品，但是演繹作品一定用了新作品的部分表達。所以，他人如果想利用小說改編影視劇，應該獲得原著小說的改編權和攝制權。當然，從小說到電視劇并非一蹴而就，往往是先從小說到劇本，再從劇本到電視劇。
這個過程其實形成了兩個演繹作品：電視劇和劇本。電視劇是小說和劇本的演繹作品，而劇本是小說的演繹作品。每次演繹都加入了作者獨創(chuàng)性的部分，都與之前的作品不同。從小說到電視劇，很多部分已經面目全非。即便如此，電視劇也不會完全脫離原著小說，否則就不是演繹作品，也就無需經過原著作者授權。
判斷電視劇構成侵權的原則
《錦繡未央》原著小說涉嫌侵權之所以備受關注，就在于該劇的熱播。雖然該劇目前尚未被指侵權，不過質疑其原著侵權，也往往會給電視劇帶來一定的影響。那么，怎樣判斷電視劇是否構成侵權？通常而言，會采用“實質相似+接觸”原則。
實質相似是指兩個比對作品在獨創(chuàng)性表達上相似，這些相似可能是文字相似甚至相同。如有網友指出《錦繡未央》原著小說中有很多部分與他人作品中的文字相同，屬于“復制+粘貼”。不過，這種照搬抄襲情況很少見，大多屬于“高級侵權”，即抄襲他人作品的故事脈絡、人物關系、結構、故事發(fā)展順序等。另外，“復制+粘貼”式侵權只存在于相同形式的作品之間，不同形式的作品很難出現(xiàn)這種侵權方式。
需要說明的是，兩個作品進行比對時，一定是原告作品的獨創(chuàng)性部分與被告作品進行比對。獨創(chuàng)性有兩個關鍵詞：一是“獨”，即自己創(chuàng)作，非抄襲；二是“創(chuàng)”，即具有一定的美感或者藝術性。一個作品，有一部分具有獨創(chuàng)性，也有一部分沒有獨創(chuàng)性。沒有獨創(chuàng)性的部分，著作權法不會保護，所以比對時，要使用獨創(chuàng)性部分與被告作品比對。
接觸是指被告有接觸到原告作品的可能性。如果原告作品已發(fā)表，則推斷存在接觸；如果原告作品尚未發(fā)表，就需要原告舉證被告存在接觸。
以《錦繡未央》為例，或許原著小說侵權，但在判斷電視劇是否侵權時，需要具體比對作品，不能一概而論。如果電視劇中的某一部分與某部小說的某一部分構成了實質相似，還要看這部分是否屬于小說作者的獨創(chuàng)性表達，二者是否存在接觸，這幾方面都肯定了，則可以判斷電視劇構成侵權。
界定侵權與借鑒的方法
一部優(yōu)秀的作品總是少不了借鑒前人的作品，比如王安石在《桂枝香·金陵懷古》中的詞“至今商女，時時猶唱，后庭遺曲”，就借鑒了杜牧的《泊秦淮》中的“商女不知亡國恨，隔江猶唱后庭花”一句。那么，什么時候屬于侵權？什么時候屬于借鑒？
其一，著作權法是現(xiàn)代社會的產物。在我國古代社會，沒有著作權法，公眾也沒有版權保護的意識。古人寫文章，講究典故，講究出處，而且沒有注明出處和作者的習慣，這跟當時的社會整體狀況有關系，也不阻礙文化的發(fā)展。但是，不能使用今天的著作權法去衡量古人的行為。
其二，著作權法上有一個判斷是否侵權的原則，叫做“思想表達二分法”，即一個作品的思想是不受保護的，只保護表達。如在寫作手法上有“偷龍轉鳳”這個橋段，一個作家用了“偷龍轉鳳”的橋段寫了一個故事，如果不允許另外一個作家用這個橋段再創(chuàng)作，無疑會限制了創(chuàng)作，不利于文化的發(fā)展，而“偷龍轉鳳”這個橋段就是思想的范疇，不過具體如何“偷龍轉鳳”則可能會落入表達的范疇，受到著作權法的保護。當然，如果是赤裸裸的“復制+粘貼”，則更構成侵權了。
其三，侵權與借鑒和“思想表達二分法”之間的關系。如果他人借鑒的是思想，則不構成侵權；反之，他人如果借鑒的是表達，則構成了侵權。比如，一個作家看完戲曲《梁山伯與祝英臺》之后，寫了一個現(xiàn)代版的梁山伯與祝英臺小說，在這部小說中他也寫了兩個同學之間互相吸引，但是因為家中有世仇或者家境相差懸殊遭到父母反對，一方自殺，另外一方被迫嫁給他人，新婚夜殉情這么一個故事。假如戲曲《梁山伯與祝英臺》著作權沒有到期，那么這個作家也沒有侵權，因為他用的是戲曲《梁山伯與祝英臺》的“思想”而非“表達”。但是，如果這位作家用了戲曲《梁山伯與祝英臺》里面的人物關系、事情的發(fā)展脈絡、故事結構甚至臺詞，則會構成侵權，因為他已經用了這部戲的表達。所以，我們可以借鑒他人作品的“思想”，但是不能借鑒別人作品的“表達”。
版權信息查詢防侵權風險
前面說過，原著小說侵權，并不意味著改編劇侵權。不過，電視劇也未必不構成侵權，并且在原著小說構成侵權的情況下，電視劇構成侵權的可能性較大。根據相關法律規(guī)定，一旦電視劇侵犯他人版權，法院一般會責令侵權者停止侵權、消除影響、賠禮道歉、賠償損失。對于電視劇的版權方而言，雖然賠償數(shù)額可能很大，但賠償損失往往不是最嚴重的情況，最嚴重的是停止侵權。一旦法院判令停止侵權，電視劇名譽受損，就會導致電視劇播出平臺的觀眾流失。
《錦繡未央》的原著被指抄襲之初，小說作者站出來道歉?？墒?，這樣一部涉嫌抄襲的小說已經被改編成了電視劇。有人指責原著小說作者的道歉不誠實，其實更應反思的是電視劇版權方。明知原著有版權爭議，卻最終把小說改編成為了電視劇。
事實上，很多影視從業(yè)者已經意識到了這個問題，也采取了一些措施，慣用做法是與原著作者簽訂合同的時候，作出詳細的約定，比如約定小說不能侵犯他人版權，否則后果由原著作者承擔。但是，僅作約定還遠遠不夠。如果因為原著小說抄襲導致電視劇侵權，被侵權人有權同時起訴二者的版權人；如果被侵權人只起訴了電視劇的著作權人，則電視劇的著作權人拿出與原著作者的合同，也不能作為自己不承擔侵權責任的理由，而是先承擔了侵權責任，再去找原著小說作者追償。但是，如果電視劇判賠額高，則可能出現(xiàn)無法追償，或者即使追償，實際意義也不大的情況。比如法院判決某部電視劇停播，電視劇版權方損失巨大，小說作者無力承擔其損失，在此情況下，合同約定是不夠的。
除合同約定外，電視劇版權方還可以做些什么？筆者認為，必要的版權信息查詢必不可少。通過在網上搜索信息，再決定是否拍攝這部電視劇。有人認為這種版權信息查詢存在困難，因此沒必要去核實。這種觀點是不對的，互聯(lián)網為人們提供了諸多便利，許多作品的版權信息都可以查詢到。當然，如果發(fā)現(xiàn)原著小說存在版權問題，卻執(zhí)意決定投資拍攝，電視劇版權方就需要承擔相應的法律責任。
電視劇《錦繡未央》正在熱播，但該劇的原著小說《庶女有毒》卻深陷著作權糾紛，被指涉嫌抄襲他人200多部作品。對此，有觀眾不禁要問：電視劇與原著小說之間是什么關系？如何判斷電視劇是否構成侵權？侵權與借鑒之間的區(qū)別是什么？影視行業(yè)應該從中吸取哪些教訓？筆者就這些問題嘗試做出分析。
電視劇與小說是兩種作品
電視劇與原著小說是何種關系？筆者認為，可以從以下兩個方面理解。
首先，電視劇和原著小說是兩種作品類型。有觀點認為二者是一種作品，電視劇是原著小說的延伸。其實不然，根據我國著作權法，原著小說為文字作品，電視劇是影視作品，作品的形式不同，是兩種作品。如果二者是一種作品，那么原著小說侵權，則電視劇一定侵權；如果二者是兩種作品，則原著小說侵權，不代表電視劇侵權，而是需要再次進行侵權比對才能確定是否侵權。
其次，電視劇是原著小說的演繹作品。演繹作品，即在原有作品的基礎之上創(chuàng)作出的新作品。演繹作品與原作品是兩個作品，但是演繹作品一定用了新作品的部分表達。所以，他人如果想利用小說改編影視劇，應該獲得原著小說的改編權和攝制權。當然，從小說到電視劇并非一蹴而就，往往是先從小說到劇本，再從劇本到電視劇。
這個過程其實形成了兩個演繹作品：電視劇和劇本。電視劇是小說和劇本的演繹作品，而劇本是小說的演繹作品。每次演繹都加入了作者獨創(chuàng)性的部分，都與之前的作品不同。從小說到電視劇，很多部分已經面目全非。即便如此，電視劇也不會完全脫離原著小說，否則就不是演繹作品，也就無需經過原著作者授權。
判斷電視劇構成侵權的原則
《錦繡未央》原著小說涉嫌侵權之所以備受關注，就在于該劇的熱播。雖然該劇目前尚未被指侵權，不過質疑其原著侵權，也往往會給電視劇帶來一定的影響。那么，怎樣判斷電視劇是否構成侵權？通常而言，會采用“實質相似+接觸”原則。
實質相似是指兩個比對作品在獨創(chuàng)性表達上相似，這些相似可能是文字相似甚至相同。如有網友指出《錦繡未央》原著小說中有很多部分與他人作品中的文字相同，屬于“復制+粘貼”。不過，這種照搬抄襲情況很少見，大多屬于“高級侵權”，即抄襲他人作品的故事脈絡、人物關系、結構、故事發(fā)展順序等。另外，“復制+粘貼”式侵權只存在于相同形式的作品之間，不同形式的作品很難出現(xiàn)這種侵權方式。
需要說明的是，兩個作品進行比對時，一定是原告作品的獨創(chuàng)性部分與被告作品進行比對。獨創(chuàng)性有兩個關鍵詞：一是“獨”，即自己創(chuàng)作，非抄襲；二是“創(chuàng)”，即具有一定的美感或者藝術性。一個作品，有一部分具有獨創(chuàng)性，也有一部分沒有獨創(chuàng)性。沒有獨創(chuàng)性的部分，著作權法不會保護，所以比對時，要使用獨創(chuàng)性部分與被告作品比對。
接觸是指被告有接觸到原告作品的可能性。如果原告作品已發(fā)表，則推斷存在接觸；如果原告作品尚未發(fā)表，就需要原告舉證被告存在接觸。
以《錦繡未央》為例，或許原著小說侵權，但在判斷電視劇是否侵權時，需要具體比對作品，不能一概而論。如果電視劇中的某一部分與某部小說的某一部分構成了實質相似，還要看這部分是否屬于小說作者的獨創(chuàng)性表達，二者是否存在接觸，這幾方面都肯定了，則可以判斷電視劇構成侵權。
界定侵權與借鑒的方法
一部優(yōu)秀的作品總是少不了借鑒前人的作品，比如王安石在《桂枝香·金陵懷古》中的詞“至今商女，時時猶唱，后庭遺曲”，就借鑒了杜牧的《泊秦淮》中的“商女不知亡國恨，隔江猶唱后庭花”一句。那么，什么時候屬于侵權？什么時候屬于借鑒？
其一，著作權法是現(xiàn)代社會的產物。在我國古代社會，沒有著作權法，公眾也沒有版權保護的意識。古人寫文章，講究典故，講究出處，而且沒有注明出處和作者的習慣，這跟當時的社會整體狀況有關系，也不阻礙文化的發(fā)展。但是，不能使用今天的著作權法去衡量古人的行為。
其二，著作權法上有一個判斷是否侵權的原則，叫做“思想表達二分法”，即一個作品的思想是不受保護的，只保護表達。如在寫作手法上有“偷龍轉鳳”這個橋段，一個作家用了“偷龍轉鳳”的橋段寫了一個故事，如果不允許另外一個作家用這個橋段再創(chuàng)作，無疑會限制了創(chuàng)作，不利于文化的發(fā)展，而“偷龍轉鳳”這個橋段就是思想的范疇，不過具體如何“偷龍轉鳳”則可能會落入表達的范疇，受到著作權法的保護。當然，如果是赤裸裸的“復制+粘貼”，則更構成侵權了。
其三，侵權與借鑒和“思想表達二分法”之間的關系。如果他人借鑒的是思想，則不構成侵權；反之，他人如果借鑒的是表達，則構成了侵權。比如，一個作家看完戲曲《梁山伯與祝英臺》之后，寫了一個現(xiàn)代版的梁山伯與祝英臺小說，在這部小說中他也寫了兩個同學之間互相吸引，但是因為家中有世仇或者家境相差懸殊遭到父母反對，一方自殺，另外一方被迫嫁給他人，新婚夜殉情這么一個故事。假如戲曲《梁山伯與祝英臺》著作權沒有到期，那么這個作家也沒有侵權，因為他用的是戲曲《梁山伯與祝英臺》的“思想”而非“表達”。但是，如果這位作家用了戲曲《梁山伯與祝英臺》里面的人物關系、事情的發(fā)展脈絡、故事結構甚至臺詞，則會構成侵權，因為他已經用了這部戲的表達。所以，我們可以借鑒他人作品的“思想”，但是不能借鑒別人作品的“表達”。
版權信息查詢防侵權風險
前面說過，原著小說侵權，并不意味著改編劇侵權。不過，電視劇也未必不構成侵權，并且在原著小說構成侵權的情況下，電視劇構成侵權的可能性較大。根據相關法律規(guī)定，一旦電視劇侵犯他人版權，法院一般會責令侵權者停止侵權、消除影響、賠禮道歉、賠償損失。對于電視劇的版權方而言，雖然賠償數(shù)額可能很大，但賠償損失往往不是最嚴重的情況，最嚴重的是停止侵權。一旦法院判令停止侵權，電視劇名譽受損，就會導致電視劇播出平臺的觀眾流失。
《錦繡未央》的原著被指抄襲之初，小說作者站出來道歉?？墒?，這樣一部涉嫌抄襲的小說已經被改編成了電視劇。有人指責原著小說作者的道歉不誠實，其實更應反思的是電視劇版權方。明知原著有版權爭議，卻最終把小說改編成為了電視劇。
事實上，很多影視從業(yè)者已經意識到了這個問題，也采取了一些措施，慣用做法是與原著作者簽訂合同的時候，作出詳細的約定，比如約定小說不能侵犯他人版權，否則后果由原著作者承擔。但是，僅作約定還遠遠不夠。如果因為原著小說抄襲導致電視劇侵權，被侵權人有權同時起訴二者的版權人；如果被侵權人只起訴了電視劇的著作權人，則電視劇的著作權人拿出與原著作者的合同，也不能作為自己不承擔侵權責任的理由，而是先承擔了侵權責任，再去找原著小說作者追償。但是，如果電視劇判賠額高，則可能出現(xiàn)無法追償，或者即使追償，實際意義也不大的情況。比如法院判決某部電視劇停播，電視劇版權方損失巨大，小說作者無力承擔其損失，在此情況下，合同約定是不夠的。
除合同約定外，電視劇版權方還可以做些什么？筆者認為，必要的版權信息查詢必不可少。通過在網上搜索信息，再決定是否拍攝這部電視劇。有人認為這種版權信息查詢存在困難，因此沒必要去核實。這種觀點是不對的，互聯(lián)網為人們提供了諸多便利，許多作品的版權信息都可以查詢到。當然，如果發(fā)現(xiàn)原著小說存在版權問題，卻執(zhí)意決定投資拍攝，電視劇版權方就需要承擔相應的法律責任。